Журнал "Топливный рынок" Информационно-аналитический журнал
"Топливный рынок"

НЕФТЬ.ГАЗ.png

 
Главная / Журнал "Топливный рынок" / март 2006 АВТОРСКИЙ АРХИВ

к содержанию номера Версия для печати

Конец 2005 года ознаменовался активностью слияний и поглощений

По материалам "Правовед"

 

Слияния-поглощения минувшего года были характерны как для сферы крупного частного бизнеса (покупка "Русснефтью" "Саратовнефтегаз", ОАО "Оренбургнефтепродукт", "Нефтемаслозавод" и др.; приобретение "Самара-Нафта" 51 % акций "Волганефть", продажа "ТНК-ВР" контрольного пакета "ТНК-Сахалин" "Сибнефти" и т.д.), так и для среднего бизнеса (например, сделка по продаже сети АЗС в Смоленской области). По оценкам специалистов, подобная активность традиционно характерна для конца финансового года. Подавляющее большинство сделок M&A совершаются в виде покупки акций (долей) в уставном капитале поглощаемой компании.

После того, как найден пригодный объект для поглощения, одним из первых шагов перед принятием окончательного решения должна быть проверка юридической чистоты приобретаемой компании. Игнорирование этого этапа может привести к разнообразным негативным последствиям, например, после завершения сделки может "всплыть" обременение основных активов правами третьих лиц, либо нарушения процедуры создания приобретенного юридического лица, что может привести к его ликвидации… И подобных примеров можно привести много. В итоге, пренебрежение правовой экспертизой приводило к возникновению трудностей в управлении предприятиями с юридическими дефектами.

Следует отметить, что невозможно разработать типовую схему проведения правовой экспертизы бизнеса, поскольку каждый проект, как показывает практика,  имеет свою специфику.

Ниже мы укажем некоторые моменты, на которые рекомендуется акцентировать внимание перед принятием решения о приобретении и предприятия.

 

Экспертиза бизнеса.

В первую очередь, необходимо провести проверку порядка создания общества. В силу статьи 61 Гражданского кодекса РФ в случае допущения при создании предприятия грубых нарушений, оно может быть ликвидировано по решению суда. Во избежание подобных негативных последствий необходимо проанализировать механизм создания юридического лица. При этом следует учитывать, что по российскому законодательству существует два способа создания юридического лица: в порядке учреждения и в порядке реорганизации. В первом случае необходимо проверить легитимность проведения собрания учредителей и принятия решений на нем, соответствие законодательству и отсутствие внутреннего противоречия в учредительных документах.

В случае создания предприятия путем реорганизации объем информации, подлежащей проверке, существенно больше: необходимо проанализировать порядок принятия решений о реорганизации компаниями – участниками реорганизации, разделительного баланса или передаточного акта, в случае, если участниками реорганизации являются акционерные общества – вопросы, связанные с эмиссиями акций, а также учредительные документы создаваемого общества.

Особой спецификой обладает экспертиза предприятий, образованных в результате приватизации государственного или муниципального имущества. Это обусловлено сложностью данной процедуры, предполагающей оформление как актов органов государственной власти и местного самоуправления, так и корпоративных документов. А также проведение специфических процедур. Кроме того, следует учитывать, что большая часть сделок по приватизации проходила в начале 90-г годов прошлого века, когда практика правоприменения была далека от совершенства, что позволяет предположить возможность возникновения споров по обжалованию законности актов и процедур, а также по восстановлению нарушенных в результате приватизации прав.

Следует заметить, что внесение изменений в Гражданский кодекс РФ в части уменьшения срока исковой давности по ничтожным сделкам до трех лет не является панацеей от обжалования итогов приватизации, поскольку в соответствии с российским законодательством течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Таким образом, иск может быть подан значительно позже трехлетнего срока. Кроме того, существуют категории требований, на которые срок исковой давности не распространяется (например, требование собственника или иного владельца об устранении нарушения его права).

Следующий момент, на который стоит обратить внимание – вопрос государственной регистрации приобретаемого общества. При кажущейся стандартности и простоте данной процедуры цена ошибки может быть весьма высока, т.к. признание недействительной регистрации общества влечет недействительность его прав и обязательств.

До лета 2001 года существовал порядок, в соответствии с которым предприятия, сумма иностранного капитала в которых превышала 100.000 рублей, а также предприятия нефтегазового комплекса подлежали государственной регистрации в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ.  В случае, если сумм иностранных инвестиций не превышала указанную сумму, такие предприятия подлежали учету в государственном реестре (при этом процедура государственной регистрации в ГРП мало отличалась от процедуры внесения в реестр).

В соответствии с ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уполномоченные лица юридических лиц, зарегистрированных до 01 июля 2002 года, были обязаны предоставить в регистрирующий орган сведения, предусмотренные данным законом.  Невыполнение данного требования может повлечь принудительную ликвидацию нарушившего юридического лица в судебном порядке по иску регистрирующего органа. Однако, как показывает практика, даже до настоящего времени не все компании предоставили информацию о себе в единый государственный реестр юридических лиц.

Существенное значение имеет также соблюдение корпоративных норм и правил, установленных как законодательством, так и внутренними документами приобретаемого общества. Речь здесь идет о соблюдении правил созыва, проведения и подведения итогов собрания органов управления, правил раскрытия информации, порядке работы с запросами участников (акционеров) и т.д. Неправильная  постановка документооборота в данном случае может стать причиной возникновения претензий со стороны остальных участников (акционеров) по к Обществу. Также претензии могут возникнуть со стороны контролирующих государственных органов, например, ФСФР РФ по отношению к акционерным обществам.

Безусловно, для принятия правильного решения о приобретении предприятия необходимо оценить правовой статус принадлежащих ему основных активов, в первую очередь, недвижимого имущества. В соответствии с российским законодательством, права на недвижимое имущество, к которому, в частности, относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, здания и сооружения (в том числе, буровые вышки, трубопроводы, элементы оборудования АЗС и т.д.), подлежат государственной регистрации и внесению в единый государственный реестр прав на недвижимое имущество.

Исключение составляю права на недвижимость, возникшие до момента вступления вышеуказанного закона в силу. Однако следует учитывать, что для совершения сделок с недвижимостью и такие права должны быть внесены в реестр. Сделки с незарегистрированным недвижимым имуществом являются ничтожными.

Для минимизации рисков потери основных активов необходимо проверить чистоту основания возникновения и правильность оформления права на них.

Приобретение юридического лица заключается в получении права на акции (долю) в его уставном капитале. Для того чтобы обезопасить себя от потенциальных претензий по поводу приобретаемого участия в уставном капитале нужно учитывать следующее.

Порядок формирования уставного капитала хозяйственного общества  при его учреждении устанавливается его учредительными документами, но в любом случае срок оплаты не может превышать одного года с момента регистрации данного юридического лица.

Форма оплаты уставного капитала также указывается в уставе и (или) учредительном договоре общества и может быть выражена в деньгах, имуществе и имущественных правах. В случаях, когда взнос в уставный капитал (в том числе, при его увеличении) имеет неденежный характер, и при этом стоимость вносимого имущества превышает 200 МРОТ (на настоящий момент – 20.000 рублей), такая стоимость должна быть подтверждена независимым оценщиком, имеющим соответствующую лицензию.

Таким образом, при нарушении сроков, порядка или способа формирования уставного капитала, можно говорить о наличии порока права на соответствующие акции (долю).

Претензии к участнику в уставном капитале хозяйственного общества могут возникнуть также в следующих случаях:

а) для акционерного общества – при нарушении порядка эмиссии акций, предусмотренного законодательством;

б) для акционерного общества – при нарушении порядка ведения реестра владельцев акций;

в) для общества с ограниченной ответственностью – отсутствие зарегистрированных изменений в учредительных документах в случае изменения состава участников;

г) для закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью – при несоблюдении процедуры уведомления остальных акционеров (участников), имеющих преимущественное право приобретения акций (доли);

д) для открытого акционерного общества – при несоблюдении преимущественного права акционеров на приобретение акций дополнительного выпуска;

е) при нарушении антимонопольных правил.

И данный перечень не полный.

 

Помимо вопросов корпоративного права мы также рекомендуем провести экспертизу отношений с контрагентами по следующим направлениям:

а) Наличие неисполненных или исполненных ненадлежащим образом обязательств за три года, предшествующих дате приобретения предприятия. Если позволяют возможности – желательно произвести экспертизу правоотношений за более длительный срок по причине, указанной выше.

б)  Наличие судебных дел любых категорий и на любых этапах рассмотрения.

в) Наличие дел по исполнительному производству, в которых в качестве должника выступает приобретаемое предприятие.

 

Преддоговорная подготовка.

После завершения экспертизы приобретаемого предприятия и соответственно при принятии решения о его приобретении, необходимо провести преддоговорную подготовку.

Подготовка сводится к проведению следующих мероприятий:

а) В случае если приобретаются акции закрытого акционерного общества или доля в уставном капитале, и при этом существуют другие акционеры (участники), такие партнеры по бизнесу имеют право преимущественного приобретения данных акций (долей). Соответственно необходимо соблюсти процедуру уведомления о предстоящей сделке.

Зачастую процедура уведомления предусмотрена учредительными документами, и тогда необходимо следовать установленным ими правилам. В остальных случаях следует руководствоваться нормами, установленными специальными законами.

б) В случае если суммарные активы покупателя и приобретаемого общества превышают 30 млн. МРОТ (на настоящий момент – 3 млрд. рублей), в соответствии с законодательством требуется получение разрешение Федеральной антимонопольной службы РФ. Игнорирование данного требования может повлечь негативные последствия в виде административного штрафа, либо оспаривания сделки по иску антимонопольного органа.

в)  В случае если по условиям сделки приобретаются акции дополнительного выпуска, необходимо осуществить государственную регистрацию как самого выпуска акций, так и отчета о его итогах. В обратном случае сделка будет являться ничтожной в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ.

г) В случае если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, необходимо провести проверку на предмет того, относится ли сделка к разряду крупных. При положительном ответе необходимо получить согласие компетентных органов управления юридическими лицами, либо реструктурировать сделку.

д) Необходимо провести проверку на предмет того, является ли планируемая сделка заключенной с заинтересованностью лиц, предусмотренных законодательством. При положительном ответе необходимо получить согласие компетентных органов управления юридическими лицами, либо реструктурировать сделку.

e) В случае когда планируется приобрести более 30 процентов акций общества с количеством акционеров свыше 1.000, необходимо не позднее чем за 30 дней до даты совершения сделки уведомить общество. Следует отметить, что такой порядок будет действовать до 01 июля 2006 года. После этой даты вводится процедура с новым, более сложным порядком уведомления общества и акционеров, при этом данный порядок будет распространяться на все открытые общества.

ж) Необходимо удостовериться в полномочиях лица, совершающего сделку от имени продавца. При отсутствии надлежащим образом оформленных полномочий, покупатель рискует не получить желаемого.

з) При приобретении акций рекомендуется предварительно открыть лицевой счет в системе ведения реестра акционеров данного общества для приобретателя.

 

Совершение сделки.

Совершение сделки по приобретению акций (доли) не заканчивается подписанием договора купли-продажи, дарения, уступки или любого другого.

В соответствии с Постановлением ФКЦБ России № 27 от 02 октября 1997 года право собственности на акции переходит с момента внесения соответствующей записи в реестр владельцев ценных бумаг. Таким образом, необходимо удостоверится в факте предоставления отчуждателем акций передаточного распоряжения реестродержателю, а также в совершении последним записи в реестре.

В соответствии со статьей 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" изменения в учредительных документах общества приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Данное положение относится и к изменениям в части нового состава участников. Иными словами, до внесения изменений в учредительные документы участник общества с ограниченной ответственностью может считаться таковым только в рамках отношений с самим обществом и с остальными участниками. К примеру, для получения кредита под залог приобретенной доли предоставления в кредитную организацию одного договора купли-продажи доли будет недостаточно. От потенциального заемщика потребуют также указания информации о нем в уставе и учредительном договоре, а также в едином государственном реестре юридических лиц.

Следует помнить, что любые изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, в том числе в части состава участников, вносятся в соответствии с решением общего собрания участников. При этом необходимо соблюсти процедуру созыва и проведения такого собрания, предусмотренную учредительными документами общества. В случае нарушения установленного порядка существует риск обжалования и признания недействительным решения о внесении изменений, а затем – и факта их регистрации.

С 01 июля 2006 года вступают в силу изменения в ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которыми при аккумулировании в одних руках (у одного владельца или группы аффилированных лиц) более 90 % акций открытого общества приобретатель получает возможность требовать от остальных акционеров продать ему свои акции по рыночной цене, определенной независимым оценщиком. В случае отказа миноритария от продажи акции будут списываться принудительно.

Однако и Миноритарные акционеры получают право требовать от мажоритария, имеющего более 90 %, выкупа принадлежащих им акций, и мажоритарий также не может отказаться от сделки…

 

Корпоративная защита

После завершения сделки по приобретению предприятия (а может, и до начала ее совершения) целесообразно задуматься о защите нового ценного актива. Речь идет о защите от недружественного поглощения либо корпоративного шантажа.

Рейдерство как самостоятельный вид бизнеса продолжает набирать обороты в России, несмотря на заверения официальных лиц государства об успешной борьбе с ним. Как говорится, спасение утопающих – дело рук самих утопающих, т.е. обеспечение безопасности бизнеса – задача его владельца.

Корпоративная защита – довольно широкая тема для отдельной статьи, однако здесь мы изложим основные тезисы.

Как известно, предотвратить проблему значительно проще, чем решать ее последствия. Поэтому мы рекомендуем Компаниям, являющимся потенциальными объектами недружественного поглощения (захвата) задуматься о создании препятствий на пути захвата. При этом надо помнить, что нет абсолютной и универсальной защиты от недружественного поглощения. Говоря о защите, мы говорим о проведении комплекса правовых и организационных мер, юридически и физически усложняющих процедуру получения оперативного контроля над захватываемым объектом, а значит, значительно увеличивающих бюджет захвата. Когда бюджет захвата близок к  стоимости самого объекта, он не представляет интереса для недружественного поглощения.

Практика показывает, что основными причинами, по которым предприятие может быть потенциальной целью для захвата являются следующие:

1. Наличие ценных активов

Данный критерий присущ большинству захватов. Речь в первую очередь идет о недвижимости – здания и земельных участках.

2. Непосредственно сам бизнес. В этом случае агрессорами могут быть как внешние лица, так и сособственники бизнеса, желающие получить больший или полный контроль над ним. Захваты с такой целью происходят, как правило, для построения холдинга или увеличения доли контроля определенного рынка.

3. Устранение конкурента на определенном рынке. После недружественного поглощения вы подобной ситуации предприятие-цель либо включается в холдинг захватчика, либо перепрофилируется, либо ликвидируется.

4. Отдельную категорию захватов составляют операции, имеющие целью временное устранение предприятия для проведения определенных мероприятий.

Для того, чтобы минимизировать возможность недружественного поглощения (захвата), мы предлагаем провести следующие мероприятия:

- Анализ и корректировка учредительных и внутренних документов. Индивидуальная "настройка" учредительных документов в каждом конкретном случае позволяет создать серьезные преграды на пути рейдеров: определение специального механизма избрания органов управления и принятия ими решений, определение специального порядка совершения сделок с акциями (долями), установление определенного алгоритма совершения сделок с основными активами защищаемой компании и т.д.

- Анализ структуры бизнеса и его диверсификация. В целях защиты мы предлагаем выделить в самостоятельные юридические лица отдельные основные активы и непосредственно ведение производственной или иной деятельности. Правовые же отношения между компаниями, входящими в структуру, оформляются путем заключения договоров аренды, лизинга и т.д.

- Подконтрольное обременение обязательствами основных активов. Данное мероприятие имеет целью решить сразу две задачи: снижение ценности защищаемого актива в глазах третьих лиц, а также создание юридических инструментов, препятствующих несанкционированному выводу защищаемого актива.

- Осуществление мероприятий по защите реестра акционеров – для акционерных обществ.

Речь идет о мероприятиях, затрудняющих перехват управления защищаемого пакета акций с юридической и технической точек зрения (передача акций в номинальное держание и (или) доверительное управление, обременение акций обязательствами и т.д.).

- Осуществление мероприятий по контролю над кредиторской задолженностью.

Данные мероприятия имеют целью предупреждение попыток консолидации просроченной задолженности защищаемого предприятия для целей начала процедуры банкротства.

Схема построения превентивной корпоративной защиты в каждом случае индивидуальна и зависит от многих факторов: типа и структуры предприятия, структуры его активов, региона нахождения, корпоративной культуры и многих других. В любом случае, превентивная защита многократно понижает риск недружественного поглощения, а в случае его начала – позволяет эффективно отразить атаку.

 

к содержанию номера Версия для печати

ОСЕНЬ-2020

все статьи номера Журнал "Топливный рынок" содержание

НОВОСТИ

09.04.2021   Путин обсудил с главой "Лукойла" поддержку проектов на шельфе и вязкой нефти
09.04.2021   "Лукойл" планирует нарастить добычу на Каспии за счет новой структуры Титонская
09.04.2021   Малая нефтяная компания из Татарстана удвоит свои добывающие скважины в Оренбуржье
09.04.2021   Орский НПЗ и Минэнерго РФ подписали дополнительное соглашение о модернизации нефтеперерабатывающих мощностей
09.04.2021   Заседание конференции ОПЕК запланировано на 24 июня
09.04.2021   ЦБ отозвал лицензию у московского Нефтепромбанка
09.04.2021   Цены на нефть изменяются слабо и разнонаправленно
09.04.2021   РФ ожидает стабилизацию переработки нефти до 2035 г. при оптимальном сценарии на уровне 287-289 млн т - проект Генсхемы нефтяной отрасли
09.04.2021   Мировые цены на нефть до 2025 г. будут находиться на уровне $50-75 за баррель - проект Генсхемы
09.04.2021   Заместитель министра энергетики Анастасия Бондаренко: я абсолютно убеждена, что низкие зарплаты — безусловное зло, которое толкает к коррупции
все новости все новости

КАЛЕНДАРЬ МЕРОПРИЯТИЙ

13.04-14.04   г.Москва
Конгресс и выставка "Биомасса: топливо и энергия"
Конгресс и выставка
26.04-29.04   г.Москва
20-я юбилейная международная выставка оборудования и технологий для нефтегазового комплекса "Нефтегаз-2021" и Национальный нефтегазовый форум
форум и выставка
25.05-28.05   г.Уфа
Российский нефтегазохимический форум и международная выставка "Газ. Нефть. Технологии"
форум и выставка
все выставки и конференции все выставки и конференции
 Вход для подписчиков  
Логин: Пароль:
Забыли свой пароль?
Подписаться на журнал
Запомнить меня на этом компьютере
Rambler's Top100

Поддержка сайта
Журнал "Топливный рынок" © ИД "Топ-пресс", 2006-2021
Использование материалов сайта допускается только с письменного разрешения редакции.

Тел./Факс: (495) 791-6852 topinfo@top-r.ru